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闲吟客:特朗普提名的大法官,会成为“两面人”吗?
——大法官金斯伯格之死与2020大选(三)
最后更新: 2020-10-03 16:23:31对共和党来说,解决这个问题的最稳妥方法,就是提名原旨主义者。原旨主义坚持对宪法的诠释要按照当时草拟时的意思,不能将自己“与时俱进”的理解掺杂进去。宪法没有提到的权利,如果想争取,应该采用民主选举——立法的方式,而不能仅靠几个大法官的个人理解与偏好,变相实现立法,否则就违反了民主原则。
这与左派的司法激进主义截然相反。坚持原旨主义原则的大法官,从根本上不可能左移成自由派。从上文的统计上看,“变节”的大法官没有一个是原旨主义者,而非原旨主义者变节的概率高达70%。
事实上,共和党已经意识到了这一点。在保守派法律团体联邦党人协会里,原旨主义是绝对显学。举个例子,犹他州参议员麦克·李,曾经是保守派大法官阿里托的书记员。阿里托虽然是历史上第四保守的大法官,但并不是像斯卡利亚和托马斯那样明显的原旨主义者。麦克·李为了给自己脸上贴金,硬是把他前老板也说成原旨主义者。打个可能不恰当的比方,武当弟子因为少林功夫最流行,把自己的师傅也说成少林弟子。
巴雷特作为最根正苗红的原旨主义者,可以确保不会左转,这是她最大的优势。如果她成为大法官,其意识形态可能与斯卡利亚类似,甚至排在阿里托的右边。
这也是她能够胜出的原因。
但是在我看来,在当前情况下,巴雷特未必是共和党最好的选择,尤其是在和另一位候选人芭芭拉·拉戈亚(Barbara Lagoa)对比之下。
一、目前对共和党最重要的,是尽快通过提名。
由于大选和参议院选举的不确定性,共和党有不小的概率同事输掉白宫和参议院。对共和党高层比如麦康奈尔来说,确定保守派法官的位置是四年来参议院工作的重中之重,其他一切都要为之让路。目前离大选只有40多天,首要目标是尽快通过提名。
而巴雷特由于根正苗红的保守派属性,2017年提名为巡回法院法官时就受到巨大争议。尤其是她长期担任圣母大学法律系教授,写过大量体现其司法哲学的文章,民主党会就此展开拖延战术,提出需要足够的时间,研究其司法哲学,以确定其是否适合成为大法官。
二、巴雷特最大的争议,就是其对堕胎的态度。
她本人是7个孩子的母亲(其中两个是领养),而且担任过各种反堕胎团体的司法顾问。另一方面,她是极其虔诚的天主教信徒,而天主教教义反对堕胎,认为堕胎等同于杀人。在大多数人看来,巴雷特对堕胎的反对态度如同明镜一般。
事实上,在她第七巡回法庭提名听证会上,加州参议员费恩斯坦,就曾质疑其宗教信仰会对其司法判决,尤其是关于堕胎权,产生严重影响,尤其是关于堕胎权。费恩斯坦对她说了一句非常著名的话:“the dogma lives loudly within you.”
这句话激起巨大争议,遭到以普林斯顿大学校长为代表的一系列批评,认为这是基于宗教的歧视。但是客观地说,我认为她的质疑是有道理的。
而且,巴雷特曾经表露出她对先例判决的态度,认为先例判决在适当的情况下应该被推翻。这被直接联系到她可能会支持推翻关于确立堕胎权是宪法权的罗伊诉韦德案。
当然,巴雷特可以效仿先前的被提名人,坚持自己的宗教信仰不会影响到司法判决,问到堕胎就说要具体问题具体对待。这样虽然有可能通过提名,但是会对共和党的大选产生极为不利的影响。因为她对堕胎的态度,就是司马昭之心,从左到右任何人都不会怀疑。
特朗普本身就在女性选民中不受欢迎,而大部分女性选民都支持堕胎权。民主党把巴雷特塑造成一个反对堕胎权的神棍极端主义者大肆宣传太容易了。提名巴雷特,就相当于吹响推翻罗伊判例,反堕胎权的总号角,这对共和党本来就不乐观的选情无疑是雪上加霜。从这个意义上来说,提名巴雷特是选举负资产。
三、巴雷特曾经尖锐批评过奥巴马医保。
高院在大选后就会再审奥巴马医保案。此前罗伯茨为顺应民意,一而再再而三地左倾,共和党试图废除奥巴马医保总是铩羽而归。如果巴雷特通过提名,很可能保守派5:4胜出,宣判奥巴马医保违宪。
但问题在于,目前奥巴马医保案在中间派选民的支持率一直高于反对率,最高时差距曾达到18%,目前是7%。这个数字看起来不大,但别忘了2016年的选举主要是靠在摇摆州1%甚至更小的微弱优势赢下来的。
从这个意义上来说,提名巴雷特是选举负资产。
四、巴雷特对死刑的态度存疑。
我之前曾强烈怀疑巴雷特对死刑的态度,最近又看了不少资料,怀疑减轻。由于这个不是大选的核心议题(虽然是我最关心的),为了控制文章长度,我在日后将会再分析。
五、巴雷特的支持者,主要是南方保守宗教团体。这些人基本上是铁杆共和党选民,基本不可能选民主党,差距仅仅在于投票率。但问题是:
1. 这些人的投票积极性有多种方式调动,比如民主党威胁强行往最高法院塞人等。
2. 这些人大部分在深红州,类似加州、纽约州、麻省的桑小将,对选举影响不大。
3. 一些极端团体对巴雷特的支持,可能会起到一粉抵十黑的反效果。
- 原标题:大法官金斯伯格之死与2020大选——3.Amy与Barbara,谁更合适? 本文仅代表作者个人观点。
- 责任编辑: 李泠 
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