柏浪涛|丰县八孩妈妈事件：是立法问题，还是执法问题？

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柏浪涛|丰县八孩妈妈事件：是立法问题，还是执法问题？
- 柏浪涛华东师范大学法学院教授
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2022-02-16 11:23:26 字号：A- A A+ 来源：“雅理读书”微信公众号

最后更新: 2022-02-16 16:29:44

这是因为，一个罪名的法定刑的设置，是综合因素的考量，如法益侵害性（客观危害）、可谴责性（主观恶性）、人身危险性（再犯可能性）、处罚必要性（刑事政策）等。法定刑的设置不是一个点（法益种类）就能决定的。

如果只抓一个点，进行轻重推导，那么收买人的法定刑应当高于一切收买、购买类犯罪，如购买枪支犯罪、购买假币罪等。然而，事实是，后者的法定刑（无期徒刑、死刑）远高于前者。是否应该将收买被拐卖妇女、儿童罪的法定刑也提高到无期徒刑或死刑？

单点推理的确很直观，但法定刑的设置实际上很复杂。在美国判例法中，如何辨认两个案件具有本质的相同性或不同性，是法律人训练的主要技能。我国亦如此。

电影《盲山》剧照

追诉时效真的是个困局吗？

罗老师的另一重要理由是，收买被拐卖妇女、儿童罪的法定刑低，导致追诉时效只有五年，容易造成无法追诉；收买罪如果是继续犯就好办了，因为继续犯的追诉时效是从行为终了之日起计算，可惜收买罪不是继续犯，在收买到手后，犯罪行为便结束了。

然而，虽然收买罪不是继续犯，但是在收买罪之后，有继续犯紧随其后。

第一，收买妇女后，只要对妇女非法拘禁，就构成非法拘禁罪。非法拘禁罪是继续犯，追诉时效从释放妇女之日起计算。

第二，收买儿童后，即使对儿童不实施非法拘禁罪，只要养着儿童，使儿童处于脱离父母监护的状态，便构成拐骗儿童罪，而拐骗儿童罪是继续犯。

例如，医生甲一直想帮表弟乙解决无子问题，欺骗产妇“是死胎，让我来处理”，产妇受骗而答应。甲将婴儿送给知道真相的乙，乙抚养该婴儿。甲不构成拐卖儿童罪，因为不是在卖儿童，但构成拐骗儿童罪。乙不构成收买被拐卖的儿童罪，因为不是在买儿童，但构成拐骗儿童罪，因为乙的抚养行为使儿童脱离父母的监护。

同理，收买者收买后继续抚养儿童，使儿童脱离父母的监护，便构成拐骗儿童罪。这一点长期被忽略。收买罪只能评价收买行为本身。对收买之后的抚养行为如果不定拐骗儿童罪，便遗漏评价了该行为造成的法益侵害，违反了法益保护原则。

拐骗儿童罪是继续犯，追诉时效从结束这种行为（使儿童脱离父母监护的行为）之日起计算。因此，即使收买者在收买后没有实施非法拘禁罪、强奸罪、虐待罪、故意伤害罪等，只要继续抚养，就构成拐骗儿童罪这个继续犯。由此便不需要担心追诉时效的问题。

结语

概言之，法律不是被嘲笑的对象。拐卖类案件的解决之道，不是如何修改立法，而是如何加强执法。毕竟，现实世界比文本世界复杂的多。工作重心不是在文本世界如何舞文弄墨，而是在现实世界如何挥剑斩除魑魅魍魉！

就此而言，一把剑足矣，不需要换成机关枪。关键是，你是否用它。

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标签丰县八孩妈妈收买罪
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