四、未来是否还能与MEU名单上的企业从事美国物项的交易？

如果企业与被美国列为MEU的客户从事相关物项的交易的，从前述MEU管控逻辑可知，企业先要判断自身交易的物项是否属于受46个追加管控物项管控，对于不属于MEU管控的物项且未得到美国商务部通知相关交易需要许可证的前提下，企业依然可以与MEU名单上的客户继续进行交易并遵循美国EAR其他章节的规定。因为MEU并非实体清单，MEU并未禁止企业与MEU名单上的个体从事一切EAR物项管控的交易行为。

EAR734.3章节下特别解释了受EAR管控物项的类别，其中有包括物项出口前位于美国（包括位于自由贸易区和过、转、通货物）；源自于美国的物项；外国制造商品、软件、技术但是与美国商品、软件、技术混同的物项；特定外国制造物项但系美国软件、技术的直接产品的；特定外国制造物项的设备、工厂系美国软件、技术的直接产品等。

如判断出口、再出口受EAR管控物项可以在EAR774章节下根据 Commerce Control List列表查找对应的ECCN代码并确定物项受控原因和申请出口、再出口所需要的许可证条件和适用许可例外的情形，其中部分物项从EAR法理逻辑上推定亦应属于美国出口管控物项但无法在 Commerce Control List找到对应ECCN编码的，应归类于EAR99。EAR99在一般情况下适用自动出口许可证，但由于美国出口管控政策实施的是“全面管控原则”，故EAR对出口、再出口、视同出口的行为进行了风险归类，列举了十大禁止性行为。其中包括与受限制的最终用户、最终用途主体从事美国EAR管控物项的出口、再出口行为受到严格约束，即使出口、再出口的物项应归类于EAR99亦需要向BIS进行报备并获得事先许可。但针对MEU名单上的实体，并未明确禁止美国企业与其从事EAR99物项的交易行为，除非美国商务部发出MEU出口许可证要求通知。

由于2020年9月19日，商务部发布2020年第4号公告，正式发布《不可靠实体清单规定》，故外国实体在没有得到美国商务部MEU出口许可证要求通知的情况下，如因为“一刀切”方式的断绝与MEU名单上的中国企业从事一切交易行为的，涉嫌“出于非商业目的对中国企业实施封锁或断供”，有被列入中国不可靠实体清单的风险。

五、MEU名单上的企业的关联方应注意哪些风险？

由于美国出口管制EAR特别强调出口方需要从相关证据中自行推断交易方存在从事违法出口管制行为的可能性，并对违反“知道或应当知道”的出口商要追加处罚，故很多美国出口商会引用“红旗警示”规则来规范自身的国际贸易物项进出口交易。在EAR下，知道包括有理由知道或有理由相信，且不局限于出口方确实知道存在相关物项出口给军事用户或用于军事用途的客观事实，也包含出口方应当充分意识到物项存在出口给军事用户或用于军事用途的高度可能性。“充分意识到”指出口方从相关证据中可以推断交易方存在从事违法出口管制行为的可能性。

由于关于“知道或应当知道”的定义非常主观，容易引起误解，故EAR在732章节中专门讲到了一个“红旗警示”的规则，让出口方充分注意到在交易中采购方可能存在哪些不合理的反常行为，如订购了超过合理数量的产品、不愿意披露货物的最终用途、采购方订购的产品与其经营范围不一致、采购方没有任何同类产品的商业背景、采购方对所购产品功能特性完全一无所知却执意要完成合同、采购方规避回答进口产品会否被再出口等等问题。

如果出口方发现在管制物项出口过程中存在EAR列举的“红旗警示”情形的，出口方有义务进一步检视、询问采购方关于出口物项最终用户、最终用途、最终目的地的相关情况，EAR下严格禁止美国出口商拒绝与潜在客户交流最终用户、最终用途、最终目的地等核心商业信息，以避免出口商采取任何方式规避出口管制要求。如出口方在交易过程中获得相关“红旗警示”信息的，出口商有义务谨慎考虑继续从事管制物项出口的风险。如在“红旗警示”信息无法得到澄清和消除的情况下，出口商依然继续从事相关管制物项出口交易行为的，出口商就存在“知道或应当知道”的问题。如果出口商认为物项出口交易中的“红旗警示”信息无法得到消除的，应当中止相关物项出口行为并向BIS进行报告以帮助BIS确认是否出口物项需要出口许可证。

故企业一旦被列入MEU清单，虽然从EAR条款中分析MEU与实体清单法律责任与后果并不相同，但美国出口商依然会对与MEU名单上的关联企业交易更为慎重和警惕，以避免自身因为违反“红旗警示”而被BIS处罚，此种慎重和警惕势必会给正常的货物进口或技术交流造成重大影响，因此我们建议MEU名单上的关联企业及其他中国企业要尽快建立适合于自身业务模式和内部治理规范的出口管制合规体系，其中包括什么是高层承诺、如何制定出口管制合规手册、如何定期开展员工培训、如何进行许可证申请、如何确定人员岗位配置及其职责、如何建立交易筛查流程、如何拟定技术控制计划、如何申请出口许可证及其它政府文件的流程、如何开展监测与审计流程、如何建立违法行为的报告及调查机制、如何建立违法纠正机制、如何建立进出口记录保管等机制体系，厘清在进出口物项过程中关务、物流、法务、财务、采购、销售、仓储等多部门在贸易活动各环节、各层次的职责权限，使其能够协调联动，各司其职，并能建立追溯改善机制。由于中美未来在诸如量子计算、5G、AI人工智能等新兴高科技领域的竞争会日趋白热化，并不会未来四年美国政坛选择民主党人还是共和党人执政有所淡化，故美国出口管制对中国企业的合规挑战是长期性的。为避免正常的国际贸易和技术交流进程因为某个关联企业被美国商务部“拉清单”而受到阻碍，中国企业尤其需要重视出口合规体系建设。