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吴双:法治成了资本的统治工具,西方学者却开出这样的药方
最后更新: 2021-01-25 10:26:48不平等与法律人
那么,法律又如何制造了不平等呢?美迪奇家族与雷曼兄弟的例子,已经揭示了法律制造不平等的核心机制——资产持有人利用法律,高杠杆套利,同时躲避债务、税收、监管,赚得盆满钵满,债权人、投资者、公众却损失惨重。
事实上,选择哪种资产进行法律编码的时候,就已经存在不平等了。皮斯托指出,在资本主义制度下,不是每个主张权利的人都是平等的,套用乔治•奥威尔Animal Farm (《动物庄园》) 中那句著名的话:人人平等,但有的人比其他人更平等。
法律编码本身只是工具,它可以用来满足私人追求财富最大化的愿望,也可以保护集体财产和可持续发展。到底优先保护哪个,就体现了倾向性。典型的例子是欧洲殖民者的私有财产权与美洲原住民的集体土地权利之间的冲突。
皮斯托回顾了英国法律史,认为“绝对的私有财产权”很大程度上是圈地运动的产物。后来,英国殖民者去了美洲,遇到原住民,而那些原住民根本没有什么绝对的私有财产权观念。尽管英国王室宣称对殖民地拥有领土主权,但依然经常与原住民订立条约,换言之,英国王室承认领土主权不能自动取消原住民的私有土地权利。
麻烦的是,英国王室根本无力约束那些发财心切的殖民者,他们不择手段坑蒙拐骗印第安人的土地,很多争执闹上法庭。原住民说,我只授予你使用的权利。殖民者则说,我发现、改良了土地,所以有绝对的私有财产权。这就是所谓的“发现学说”(discovery doctrine),它最经典的表述是1823年美国联邦最高法院的Johnson v. M'Intosh案。
在殖民者设立的法庭上同殖民者讲道理,结局可想而知,殖民者私有土地财产权的诉求最终胜利。于是,发现和改良取代了先占,成为殖民者取消印第安人土地权利,夺得印第安人土地的核心理由。这就是所谓的“通过法律的征服”(conquests by law)——殖民也要符合基本法。拿到了土地,殖民者就可以通过耕种、抵押贷款等方法,赚取私人收益了,而印第安人的死活则无人问津。
法律编码,实际上赋予了某些人、某些资产比其他人、其他资产更强的创造收益、积累财富的优先权,是一种“嚣张的特权”(exorbitant privilege)。那些获得特权的资产持有者许诺说,我们会做大蛋糕,然后通过“涓滴效应”,惠及所有人。
但实际上,资本的收益根本不会向下流动,基本上全部被上层资本家收割了,而且他们发明了各种法律工具,逃避监管和税收,大大加剧了不平等。法律本来是民主国家自治的公器,却被私人资产持有者拿来谋取私利,严重损害了法律和法治的正当性。
而法律人在此过程中扮演了不甚光彩的角色。在皮斯托看来,认为律师只是给资本提供法律服务的“打工人”,低估了律师的角色。大部分律师确实只是服务客户的打工人,但少部分律师发明精巧的法律工具,同资产持有者一道制造了资本,他们是资本编码的主人,比如发明了“毒药丸”(Poison Pill)的律师马丁•利普顿。
图自《无证之罪》
这些律师一般毕业于精英法学院,熟悉各国法律,不光利用已有的法律,还创造新法,给客户设计法律结构和金融资产,规避各种监管和风险。在此过程中,法律人也从资本编码的盛宴中分一杯羹,律所的规模大大扩张,钱包也越来越鼓。
如何解决愈演愈烈的不平等呢?皮斯托主张夺回对资本编码过程的控制权。她开出的药方,包括停止给资本各种特权、防止资本挑选各国法律、不保护投机性合同、各国之间减少监管竞争以及改革法学教育,让法学毕业生不那么急着赚钱还学贷。
- 原标题:法律、“资本的编码”与炼金术 本文仅代表作者个人观点。
- 责任编辑: 吴立群 
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