-
夏引业:废除外籍法官?别急,先从限制管辖权开始
关键字: 香港7警察香港占中港警殴打占中者案3名港警上诉香港外籍法官限制外籍法官管辖权,条件已经具备
司法权的完整是国家主权的内在属性和固有作用,香港法官本土化是民心所向、大势所趋。然而,实现法官全面本土化亦不可能一蹴而就、一步到位。外籍法官总体上凭借着其良好的质素而赢得人们的普遍赞誉和尊重,发挥着维护港人对司法制度的信任,国际化象征以及通过公正裁决案件做出实质性贡献的作用。至少可以预见,外籍法官还将存在相当长时间,现在就盲目排斥外籍法官,呼吁快速实现香港法官全面本土化的做法并不现实。
但是又不能无视历史发展大势,无视民众吁求,维持现状一成不变。改变将是必然的,关键是如何改变。笔者认为,香港法院应该探索通过判例限制外籍法官的司法管辖权,建立政治性问题回避的原则,将外籍法官排除在高度政治化的案件之外,这不失为较稳妥的做法。
前面已经论证,限制外籍法官管辖权,既是对法官本土化诉求的回应,并且理由充分正当。更重要的是,现在也具备了这样的条件,林峰教授曾做过统计:至2015年10月31日,除了高等法院首席法官张举能之外,香港上诉法庭的12名法官中有8名中国籍的法官;原讼法庭的25名法官中,有21人为中国人;区域法院37名法官中,有31人为中国人;裁判法院的82名裁判官中,有80人为中国人。并据此判断,香港司法机构本地化的工作在原讼法庭、区域法院和裁判法院至今已大致完成。“高等法院(即原讼法庭和上诉法庭),亦只欠8名‘本地法官’便可达到百分百本地化。”
香港高等法院首席法官 张举能
更加关键的是终审法院,同样不存在障碍。根据《香港终审法院条例》(下简称《条例》),终审法院由首席大法官和不少于3名的常任法官组成,并可根据需要邀请非常任香港法官或其他普通法适用地区法官参加终审法院的审判。包括首席大法官在内的4名常任法官皆为本土法官,非常任法官则可以分为香港本地非常任法官和海外非常任法官。截止2017年2月25日,香港终审法院共有17名法官,1名首席法官,3名常任法官,香港本地非常任法官3人,海外非常任法官10人。
《条例》第16条规定,上诉至终审法院的案件,由首席法官、3名常任法官,以及1名香港非常任法官或1名海外法官组成。在首席法官缺席的情况下,则由1名常任法官担任审判庭庭长,审判庭人数仍为5人,这意味着终审法院得邀请2名非常任法官参加审判,但没有硬性规定必须有1名为海外法官。
也就是说,根据《条例》,终审法院审判庭的组成,并不必然需要海外法官参加。虽然根据香港大学法律学院杨艾文教授的统计,在回归后后13年间终审法院审理的上诉案件中,海外非常任法官参与了97%的案件审理,但《条例》为改变这种惯例提供了法律空间,这意味着此种惯例完全可以改变。如此,在终审法院层面,排除海外法官参与高度政治化案件的审理,同样是切实可行的。
对外籍法官而言,自动回避,远离高度政治化的案件,避免造成以“外人”身份干涉指责他人“家事”的不良印象,本身就是一种高尚道德操守的体现;同时又可避免卷入不必要的政治漩涡,从而将自身推向舆论的风口浪尖,因而又是明智的选择,符合外籍法官自身的利益关切。
或许会有人质疑这一方案的实践可能性。香港市民间曾流行着这样一句俗话,“形势不由人”。具体就7警察被判入狱一案而言,该案是两年前大规模的“占中”期间,警察为维持公共秩序而与“占中”参与者发生的纠纷,明显属于高度政治化的案件。高度政治化,也就是与政见、政治立场密切相关外人如何能够参与其中。特朗普与希拉里总统竞选期间发生的纠纷,其他国家的人除了当个观众,看看热闹,至于纠纷如何解决,恐怕就不好也不可能卷入其中。同样的道理,7警察案之审理,外籍法官自不应当参与其中。
目前已有3名警察提起了上诉,上诉审中并没有规定必须要有外籍法官参与审判,虽然该案最终能否确立外籍法官政治性问题回避原则,尚有待观察,但是可以预见的是,在各方力量博弈下,香港或许终究要踏上这条比较折中、相对稳妥的道路,这恐怕只是时间早晚的事情。
而这对香港本土法官来说,无疑是巨大的挑战。香港是以国家宪法和基本法为基础的特殊的宪制秩序,是以香港基本法为基础的特殊法律体系,香港基本法在实施过程中层出不穷的新问题、新案件,一国两制下中央与香港在互动过程中不断提出的新挑战、新课题,不仅需要香港法官广阔的视野、渊博的学识、敏锐的政治洞察力、高超的法律技艺,还需要香港法官自主的大胆创造。
前已提及,香港市民对法官本土化抱有复杂的矛盾心态:一方面,法官本土化是其内心的吁求,也是维护其自尊心的需要;但另一方面,部分市民对本土法官的质素又表现出不同程度的不信任。能否勇敢地叩问并回应自己的内心,直面挑战,树立本土法官在香港市民中的威信,是否有智慧、勇气和信心去创造先例?这是摆在所有香港法律精英面前的问题。
参考文献:
[1]林峰,《“一国两制”下香港“外籍法官”的角色演变》,载《中外法学》2016年第5期。
本文系观察者网独家稿件,文章内容纯属作者个人观点,不代表平台观点,未经授权,不得转载,否则将追究法律责任。关注观察者网微信guanchacn,每日阅读趣味文章。
- 原标题:香港应探索通过判例限制外籍法官的管辖权 本文仅代表作者个人观点。
- 请支持独立网站,转发请注明本文链接:
- 责任编辑:马密坤
-
以色列警告美国:一旦逮捕令下发,我们就对它动手 评论 149涉及俄罗斯,美国又对中企下黑手 评论 227内塔尼亚胡警告布林肯:以色列不会接受 评论 118“这是美国自信心下降的表现” 评论 155“美国没料到遇上中国这样的对手,出现战略失误” 评论 300最新闻 Hot