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徐文海:地方政府有权利创设休息日吗?一切为了大局
【文/观察者网专栏作者 徐文海】
这个春节,全国都在进行着对抗新型冠状病毒的斗争,而随着各地提高突发公共卫生事件响应的等级,避免人口流动带来的感染成为了十分重要而且有效的手段。在这样的背景下,国务院办公厅2020年1月26日发布《关于延长2020年春节假期的通知》,明确将春节假期延长至2月2日,形式上增加了三天假期,实际增加了两天的假期。
关于这个假期的性质,在通知刚刚发出的当天就有很多的解读,但对于它的定性却是一致的,这两天属于休息日。原因无他,该通知的第三条规定,因疫情防控不能休假的员工,可以安排“补休”,而法定节假日不能安排补休,仅能依据《劳动法》44条支付不低于百分之三百的工资报酬。仅有休息日才可以安排补休,不能补休的同样按照《劳动法》44条支付不低于百分之二百的工资报酬。
而这一点也在之前同样存在过的临时性的“特殊假期”中可以得到印证,近的有2015年为纪念中国人民抗日战争暨世界反法西斯战争胜利70周年,9月3日全国放假一天;远的有1997年为纪念香港回归,7月1日全国放假一天。而无论哪次,人社部亦或者彼时的劳动部都在通知中规定,应当安排补休,对于不能安排补休的支付不低于百分之二百的工资报酬。
因此可以说,如果这个临时性的放假安排到这里就结束了,其实并不会产生多大的问题,基本上也不会对劳动者或者用工单位造成太大的困扰。毕竟一来有过先例,二来事出有因都可以理解,三来假期本身较短,实质上只有2天,对生产生活的影响并不会太大。
然而,紧接着国务院办公厅的延长通知而来的是各省市的通知,以上海为例,上海政府在27日发出通知,“本市企业不早于2月9日24时开工”。这一下子又把假期强行往后推了一周,而对于这被延长的一周的假期究竟如何定性,就很难形成通说了。因此,为了解除大家的疑惑,上海市人社局在1于28日给出了权威解读:“延迟复工是出于疫情防控的需要,这几天属于休息日……通俗的讲,就是两倍工资”。一下子给这几天定了性:休息日!
然而这时候,新的问题产生了,第一个问题:地方政府有权利创设休息日吗?
《宪法》第四十三条规定:“中华人民共和国劳动者有休息的权利。国家发展劳动者休息和休养的设施,规定职工的工作时间和休假制度。”从这一宪法条文以及由国务院颁布《全国年节及纪念日放假办法》就可以看出,对于休假的规定仅能够来自于国务院,这也就是为什么当APEC以及进博会召开的时候,地方政府进行的都是调休而不是放假的原因。
当然,并不是说地方政府不可以临时性的要求企业停工停业。当出现突发事件的时候,各地方政府确实也有这样的权限进行这样的安排。
上海进博会期间是“调休”而非放假
以《传染病防治法》为例,第四十二条规定:“传染病暴发、流行时,县级以上地方人民政府应当立即组织力量,按照预防、控制预案进行防治,切断传染病的传播途径,必要时,报经上一级人民政府决定,可以采取下列紧急措施并予以公告:(一)限制或者停止集市、影剧院演出或者其他人群聚集的活动;(二)停工、停业、停课;(三)封闭或者封存被传染病病原体污染的公共饮用水源、食品以及相关物品;(四)控制或者扑杀染疫野生动物、家畜家禽;(五)封闭可能造成传染病扩散的场所。“然而这里仅涉及到地方政府有权力要求企业停工停业,并不涉及到企业停工停业期间性质的定义问题。
第二个问题,如果真的是休息日,那工资支付存在前后矛盾了。
以《上海市企业工资支付办法》为例,第14条明确“日工资按月工资除以每月平均计薪天数21.75天计算;小时工资按日工资除以8小时计算。“而21.75天的计算标准就完全契合着《劳动法》第51条”劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间,用人单位应当依法支付工资。“的规定。
因为休息日是不需要向劳动者支付工资的。因此,如果将这延长的期间定性为休息日,那么企业是不应当承担任何劳动者工资负担的,但人社局解读却明确说了”对于休息的职工,企业应按劳动合同约定的标准支付工资“。
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本文仅代表作者个人观点。
- 责任编辑: 武守哲 
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